原公诉机关永康市人民检察院。
上诉人(原审被告人)罗峰，男，1992年6月7日出生于贵州省平塘县，布依族，小学文化，农民，家住贵州省平塘县。因本案2014年10月29日被永康市公安局刑事拘留，同年12月4日被依法逮捕，现在浙江省十里丰监狱服刑。
辩护人王东，广东广锐律师事务所律师。
永康市人民检察院指控原审被告人罗峰犯盗窃罪一案，永康市人民法院于2015年8月3日作出（2015）金永刑初字第850号刑事判决。该判决发生法律效力后，永康市人民法院认为原审判决适用法律有误，经审判委员会讨论决定，于2016年12月8日作出（2016）浙0784刑监6号再审决定，对该案进行再审，2017年6月5日作出（2017）浙0784刑再1号刑事判决。原审被告人罗峰不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。浙江省金华市人民检察院指派检察员黄某出庭履行职务，原审被告人罗峰及其辩护人王东到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，2014年10月13日14时许，被告人罗峰伙同瞿某、王龙飞（均另案处理）经事先商量，窜至永康市古山镇林坑陈村芦山路102号，采用撬窗入户方式进入被害人陈某1家中实施盗窃，盗得现金至少人民币17万元，黄金金器200多克，手表等物。经永康市价格认证中心价格鉴定，作案当时千足金黄金的价格为每克255元人民币。
原判认为，被告人罗峰以非法占有为目的，结伙入户秘密窃取他人财物，数额巨大，其行为已构成盗窃罪；归案后能如实供述自己的罪行，依法从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决：一、被告人罗峰犯盗窃罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币六万元。二、涉案赃款、赃物，依法继续追缴，并发还被害人。
再审一审查明的事实与原判认定一致。
再审一审认为，原审被告人罗峰以非法占有为目的，结伙入户秘密窃取他人财物，其行为已构成盗窃罪。根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第六条、《浙江省高级人民法院、浙江省人民检察院关于印发确定盗窃数额标准的通知》规定，原审被告人罗峰结伙入户实施盗窃，窃取现金17余万元人民币及黄金金器200多克，总价值达22.1万元人民币，达到“数额特别巨大”百分之五十以上，可以认定有“其他特别严重情节”，应处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。原审适用法律错误，再审予以纠正。依据《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国刑事诉讼法＞的解释》第三百八十九条第一款第（三）项、《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决：一、维持（2015）金永刑初字第850号刑事判决第二项，撤销第一项。二、原审被告人罗峰犯盗窃罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币六万元。
原审被告人罗峰上诉及其辩护人提出：1、本案非检察机关抗诉而再审，原则上不应加重原审被告人的刑期。2、本案共同犯意的发起、踩点、交通工具的使用及逃跑的策划全部由瞿某完成，而原审被告人罗峰是听从瞿某的指挥进出被害人家并完成盗窃，罗峰供述其在屋内的盗窃情况电话告知瞿某，最后的分赃是瞿某多分，这些都体现了罗峰的从犯地位，罗峰应被认定为从犯。3、原审被告人罗峰系初犯，偶犯，归案后如实供述全部犯罪事实并认罪，依法可从轻处罚。原判的刑罚对其的惩处力度已经足够。请求二审综合考虑本案的事实情况，依法改判。
浙江省金华市人民检察院出庭检察员认为：1、虽从在案证据看，本案犯罪发起、为实施盗窃准备车辆、踩点、事中指挥、事后分赃均由瞿某主导完成，瞿某的作用更大，但盗窃合意在事前达成，且王龙飞、原审被告人罗峰是入户盗窃行为的实行者，不宜区分主从犯。2、原审被告人罗峰对原判认定事实无异议，其入户盗窃数额达到特别巨大的百分之五十，应当认定具有“其他特别严重情节”。建议维持再审一审判决。
再审二审经审理查明：瞿某(已判刑)经踩点并纠集王龙飞（另案处理）、原审被告人罗峰于2014年10月12日到浙江省永康市区伺机盗窃作案。同月13日下午14时许，瞿某经与白某1（另案已处理）联系后，伙同王龙飞、原审被告人罗峰在永康市古山镇乘坐白某1驾驶的汽车前往古山镇林坑陈村。到地段后，瞿某让白某1驾车离开。随后，瞿廷平带领王龙飞、原审被告人罗峰窜至林坑陈村芦山路102号，让王龙飞、罗峰采用撬窗、门的方式进入被害人陈某1家中实施盗窃，瞿某在望风的同时通过手机与在室内实施盗窃的王龙飞、罗峰保持密切的联系。在窃得现金至少17万元人民币、金项链等黄金制品200余克、手表等物后，瞿某、王龙飞、原审被告人罗峰逃离现场，并进行了分赃。其中，瞿某分给白某1赃款14900元人民币。2014年10月29日，原审被告人罗峰在广东省东莞市被公安机关抓获归案。经鉴定，鉴定基准日（2014年10月13日）千足金黄金单价为每克255元人民币。
上述事实有经庭审举证质证的被害人陈某1的陈述，证人陈某2的证言，证人邹某、白某1的证言及辨认笔录，被盗现场勘验检查笔录及现场照片、视频资料、银行卡账户明细、扣押清单及发还财物清单、涉案手机通话清单、永康市价格认证中心永价证鉴（2015）59号价格鉴定结论书、公安机关出具的抓获经过及户籍证明，共同作案人瞿某、王龙飞的供述及辨认笔录，原审被告人罗峰的供述及辨认笔录等证据所证实；原审被告人罗峰对上述事实供认不讳，本院予以确认。
本院认为：原审被告人罗峰以非法占有为目的，参与共同入户盗窃，窃得他人财物数额巨大，其行为已构成盗窃罪。原审被告人罗峰虽是入户盗窃的具体实施者，数额达到盗窃数额特别巨大百分之五十，但其系受共同作案人瞿某、王龙飞的纠集，并在瞿某的组织、指挥下参与实施盗窃行为，在共同盗窃犯罪中实际所起作用相对较小，且系初犯，归案后一直能如实供述，认罪态度好，可以不认定具有刑法第二百六十四条规定的“其他特别严重情节”。原审（2015）金永刑初字第850号刑事判决认定的基本事实和适用法律正确，量刑并无不当，依法应予维持；再审一审改判不当，本院予以纠正。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项、《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国刑事诉讼法＞的解释》第三百八十六条、第三百八十九条第一款第（一）、（二）项之规定，《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十一条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：
一、撤销永康市人民法院（2017）浙0784刑再1号刑事判决；
二、维持永康市人民法院（2015）金永刑初字第850号刑事判决。
本判决为终审判决。
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