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【中码】 刑法总则·正当行为·正当防卫·不构成正当防卫情形·防卫过当 (G07010202)

持刀致徒手实施不法侵害的行为人死亡是否构成正当防卫

常磊故意伤害案

【关词】 刑事 故意伤害 不法侵害 殴打 制止 死亡 必要限度 间接故意 防卫目的 防卫过当
【学程】 刑法总则
【知点】 防卫过当 正当防卫 故意伤害罪
【教标】 明确防卫过当的构成要件,掌握故意伤害罪的认定标准。
【裁关】 重庆市江津区(市)人民法院
【程型】 刑事公诉一审
【案力】 最高人民法院公布:五起涉家庭暴力犯罪典型案例(2015年3月4日)
【案息】
〖罪  名〗 故意伤害罪
〖案  号〗
〖判决日期〗
〖审理法官〗
〖公诉机关〗 重庆市江津区人民检察院
〖被 告 人〗 常磊
【基情】
常磊与父亲常新春、母亲郑玲共同生活。常新春在生活中经常饮酒并有暴力殴打家人的情形。2012年8月29日18时许,常新春酒后因琐事辱骂郑玲,郑玲进入到常磊卧室后常新春亦进入卧室,继续辱骂郑玲,并对郑玲和常磊进行殴打。随后,常新春称要杀死全家并取来菜刀,常新春手中菜刀被常磊抢下后,常新春又按住郑玲头部进行殴打。常磊见状持菜刀向常新春身上砍去,次日常磊主动向公安机关投案,常新春在送医后不治身亡。
  公诉机关以常磊犯故意伤害罪,提起公诉。
【争点】
不法侵害人酒后持刀称要杀死全家,行为人夺下刀后,不法侵害人随即徒手殴打行为人母亲,其后行为人将不法侵害人砍伤。行为人的行为是否属于正当防卫,能否认定行为人够成故意伤害罪。
【裁果】
一审法院判决:被告人常磊犯故意伤害罪,判处有期徒刑三年,缓刑五年
  宣判后,被告人常磊未提出上诉,公诉机关亦未提出抗诉,判决已发生法律效力。
【裁旨】
行为人的父亲即不法侵害人酒后因琐事持刀称要杀死全家,行为人将刀夺下后,不法侵害人即徒手殴打行为人母亲,行为人遂将不法侵害人砍伤,不法侵害人送医后经抢救无效死亡。虽然不法侵害人正在进行不法侵害,但行为人使用菜刀砍伤行为人制止不法侵害明显超过了必要限度。行为人明知防卫行为超过了必要限度,可能会使不法侵害人遭受较大损伤,但为达到防卫目的而放任这种结果的发生,最终造成不法侵害人死亡的后果,行为人的行为属防卫过当,构成故意伤害罪。
【法析】
根据《中华人民共和国刑法》规定,正当防卫是指为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害,而采取的制止不法侵害的行为,对不法侵害人造成损害的,属于正当防卫,不负刑事责任;正当防卫明显超过必要限度造成重大损害的,应当负刑事责任,但应当减轻或者免除处罚。正当防卫是法律赋予公民面临紧迫不法侵害时可以行使的一项权利,意在保障社会利益和公民的合法权益不受侵犯。
  正当防卫的前提是不法侵害人造成危险性和紧迫性的不法侵害现实存在,行为人实施正当防卫必须针对不法侵害人正在实施的不法侵害,当合法权益不再处于紧迫的现实危险时,则不再适用正当防卫。行为人实施正当防卫时,应当根据不法侵害的紧迫性、可能造成的损害后果、侵犯的权益,在合理的限度内实施,不可超过必要的限度。行为人实施的正当防卫高于不法侵害人实施的不法侵害则属于防卫过当。如果行为人正当防卫时,应当知道其所实施的行为超过必要失的防卫过当;如果行为人正当防卫时,明知其所实施的行为已经超过必要限度而放任这种行为,造成重大损失的,此时构成间接故意的防卫过当。
  不法侵害人与行为人为父子关系,不法侵害人酒后殴打行为人与其母亲,行为人在不法侵害人扬言杀害全家并徒手殴打其母亲时,将不法侵害人砍伤,导致不法侵害人死亡。行为人在不法侵害人正在实施殴打的不法侵害行为时,明知用菜刀砍击不法侵害人超过了制止殴打行为的必要限度,可能会造成不法侵害人重大损害,仍然实施过限的防卫行为,并造成不法侵害人死亡的后果。可见行为人主观上具有放任这种危害发生的态度,并在客观上实施了该行为,行为人的行为属于防卫过当,构成故意伤害罪。因行为人案发后主动投案、如实供述犯罪事实,并得到家人谅解,且不法侵害人具有一定过错,故可对行为人从轻处罚。
【适律】

《中华人民共和国刑法》第二十条 为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害,而采取的制止不法侵害的行为,对不法侵害人造成损害的,属于正当防卫,不负刑事责任。

正当防卫明显超过必要限度造成重大损害的,应当负刑事责任,但是应当减轻或者免除处罚。

对正在进行行凶、杀人、抢劫、强奸、绑架以及其他严重危及人身安全的暴力犯罪,采取防卫行为,造成不法侵害人伤亡的,不属于防卫过当,不负刑事责任。

第六十七条 犯罪以后自动投案,如实供述自己的罪行的,是自首。对于自首的犯罪分子,可以从轻或者减轻处罚。其中,犯罪较轻的,可以免除处罚。

被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯,如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的,以自首论。

犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节,但是如实供述自己罪行的,可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行,避免特别严重后果发生的,可以减轻处罚。

第七十二条 对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子,同时符合下列条件的,可以宣告缓刑,对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人,应当宣告缓刑:

(一)犯罪情节较轻;

(二)有悔罪表现;

(三)没有再犯罪的危险;

(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。

宣告缓刑,可以根据犯罪情况,同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动,进入特定区域、场所,接触特定的人。

被宣告缓刑的犯罪分子,如果被判处附加刑,附加刑仍须执行。

第二百三十四条 故意伤害他人身体的,处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。

犯前款罪,致人重伤的,处三年以上十年以下有期徒刑;致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的,处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的,依照规定。

组织他人出卖人体器官的,处五年以下有期徒刑,并处罚金;情节严重的,处五年以上有期徒刑,并处罚金或者没收财产。

未经本人同意摘取其器官,或者摘取不满十八周岁的人的器官,或者强迫、欺骗他人捐献器官的,依照本法第二百三十四条、第二百三十二条的规定定罪处罚。

违背本人生前意愿摘取其尸体器官,或者本人生前未表示同意,违反国家规定,违背其近亲属意愿摘取其尸体器官的,依照本法第三百零二条的规定定罪处罚。

【法书】
【思考题和试题】

1.如何认定正当行为中的防卫过当。
2.如何区分正当防卫与防卫过当的界限。
3.故意伤害罪的构成要件。

【司法考试真题】 展开
  1. 1.0.甲对正在实施一般伤害的乙进行正当防卫,致乙重伤(仍在防卫限度之内)。乙已无侵害能力,求甲将其送往医院,但甲不理会而离去。乙因流血过多死亡。关于本案,下列哪一选项是正确的?(2013单选题)
  2. 2.0.关于正当防卫的论述,下列哪一选项是正确的?(2012单选题)
  3. 3.0.关于排除犯罪的事由,下列哪一选项是正确的?(2006单选题)
  4. 4.0.根据刑法第20条前两款的规定,行为不负刑事责任;但必须符合一定条件,否则就会造成新的不法侵害。误认为存在不法侵害,进行“防卫”的,属于假想防卫;不法侵害已经结束后,进行“防卫”的,属于 .防卫行为明显超过必要限..(2004单选题)
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【同例】 (13)
  1.持刀阻止不法侵害致对方死亡构成防卫过当 ——王……X故意伤害案
  2.防卫明显超过必要限度且造成重大损害应认定为防卫过当 ——牟……故意伤害案
  3.对敲诈勒索行为人造成防卫过当应减轻处罚 ——李……明故意伤害案
  4.以利刃致一般不法侵害人重伤属防卫过当构成故意伤害罪 ——王……玉故意伤害案
  5.防卫过当致人死亡可适用缓刑 ——范……秀故意伤害案
  6.使用凶器导致未使用凶器的不法侵害人重伤的属防卫过当 ——胡……平故意伤害案
  7.互殴时已事先准备刀具故意伤害致死不属于防卫过当 ——苏良才故意伤害案
  8.对有防卫过当和自首情节的限制刑事责任能力人可免除处罚 ——邓……娇故意伤害案
  9.保护权益与造成的损害后果明显不对称属于防卫过当 ——蒋……权故意伤害案
  10.防卫行为明显超过必要限度的属于防卫过当 ——李……故意伤害案
  11.防卫强度和手段明显超过制止不法侵害限度的构成防卫过当 ——温……礼故意伤害案
  12.持刀猛刺致凌晨非法入室的受害者死亡属于防卫过当 ——杨……故意伤害案
  13.因遭受殴打而使用刀具将不法侵害者刺死构成防卫过当 ——柏……坤故意伤害,张……、黎……、张……、张……寻衅滋事案
【裁判文书原文】 (如使用请核对裁判文书原件内容)

《刑事判决书》

公诉机关:重庆市江津区人民检察院。
被告人:常磊。
被告人常磊与其父常新春(被害人,殁年56岁)、母郑玲共同居住,常新春饮酒后脾气暴躁,经常辱骂、殴打家人。201282918时许,常新春酒后又因琐事辱骂郑玲,郑玲躲至常磊卧室。当日20时许,常新春到常磊卧室继续辱骂郑玲,后又殴打郑玲和常磊,扬言要杀死全家并到厨房取来菜刀。常磊见状夺下菜刀,常新春按住郑玲头部继续殴打。常磊义愤之下,持菜刀砍伤常新春头、颈、肩部等处,后将常新春送往医院救治。次日,常磊到公安机关投案。当晚,常新春因失血性休克死亡。
重庆市江津区人民法院经审理认为,常磊持刀故意伤害致一人死亡的行为已构成故意伤害罪,但其行为属防卫过当,依法应当减轻或免除处罚。案发后,常磊投案自首,其母表示谅解,同时考虑被害人常新春平时饮酒后常常对家庭成员实施家庭暴力,故对常磊减轻处罚并适用缓刑。依照刑法有关规定,以故意伤害罪判处常磊有期徒刑三年,缓刑五年。宣判后,在法定期限内没有上诉、抗诉,判决已发生法律效力。