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    判例法研究文献
贪污贿赂渎职罪解释论与判例研究
2015年4月1日 陈洪兵 浏览：183次
摘　　要
贪污罪与挪用公款罪构成要件间不是对立、排斥关系，而是包容、竞合关系。两罪之间的关键区别并非在于有无永久性非法占有的目的，而是类似于盗窃罪与不可罚的盗用行为之间的区别；具体而言，界定两罪应从挪用行为对于单位公款利用可能性的妨碍程度、挪用金额的大小、挪用时间的长短、挪用人本身的财力大小、公款的风险性程度等方面，进行综合判断；携款潜逃、平账、不入账等因素，只是判断的一种资料，不能绝对化；不管主观上是否想还，只要客观上没有还，就属于“不退还”；不管主观上是否想还，挪用公款数额较大不退还的，只需评价为挪用公款“情节严重”；挪用公款数额特别巨大不退还的，可以贪污罪判处死刑；不是自己控制支配下的公款，只可能成为贪污罪的对象；长期挪用公物的，应该且能够以贪污罪定罪处罚。
目　　录
前言
第一章 “国家工作人员”的认定
一、从事公务：“国家工作人员”主体的本质特征
二、应否区分“公务”与“劳务”
三、“国家工作人员”内涵的相对性
四、“委派”与“委托”的纠缠
第二章 “利用职务上的便利”的认定
一、贪污罪中“利用职务上的便利”
二、职务侵占罪中“利用职务上的便利”
三、受贿罪中“利用职务上的便利”
四、挪用公款罪中“利用职务上的便利”
五、其他条文中“利用职务上的便利”
第三章 受贿犯罪的实行行为
一、确定实行行为的意义
二、（普通）受贿的实行行为
三、斡旋受贿的实行行为
四、利用影响力受贿罪的实行行为
第四章 贿赂犯罪的职务关联性
一、对我国贿赂犯罪特有表述的重新诠释
二、贿赂犯罪的保护法益
三、职务关联性的具体认定
第五章 我国受贿罪的适用困境
一、“利用职务上的便利”的认定
二、“为他人谋取利益”的功能定位
三、“情节特别严重”之死刑适用标准判断
第六章 贿赂犯罪体系的反思与重构
一、受贿罪条文的缺陷及改造
二、行贿罪条文的缺陷及完善
三、单位贿赂犯罪规定的检讨
四、其他条文的修正
五、贿赂犯罪条文的具体设计
第七章 贪污罪客观行为的认定
一、增设“窃取”、“骗取”及“其他手段”的原因
二、“侵吞”
三、“窃取”
四、“骗取”
五、“其他手段”
第八章 贪污与受贿的界限与竞合
一、由薄熙来案引发的疑问
二、界分贪污与受贿的意义
三、界分的标准
四、竟合的处理
五、典型判例评析
第九章 挪用公款罪的适用
一、实行行为的确定
二、“归个人使用”的理解适用
三、多次挪用的数额计算
四、共犯的认定
五、犯罪形态的确定及追诉时效的起算
第十章 贪污罪与挪用公款罪的界限与竞合
一、理论上的认识误区
二、“携款潜逃型”
三、“平账型”
四、“不入账型”
五、“不退还型”
第十一章 巨额财产来源不明罪的适用
一、实行行为的厘定
二、证明责任辨析
三、犯罪形态的确定及其适用
四、自首的认定
五、既判力的处理
第十二章 巨额财产来源不明罪不明财产的计算
一、“不能说明来源”的含义解读
二、典型错案评析
三、简单总结
第十三章 渎职罪的适用
一、混淆违法与责任
二、将“重大损失”与“情节严重”区别对待
三、将事实上的因果关系等同于刑法上的因果关系
四、混淆实害犯与结果犯概念、溯及力与追诉时效制度
第十四章 渎职相关犯罪的界限与竞合
一、“本法另有规定的，依照规定”的新注解
二、滥用职权罪与玩忽职守罪之间的关系
三、特殊渎职罪之间的界限与竞合
四、渎职罪与相关侵犯人身、财产犯罪的关系
主要参考文献
 
 
 
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